Борьба с компьютерным пиратством

Правовая основа охраны программных продуктов как объектов интеллектуальной собственности заложена в 4-ой Части Гражданского кодекса РФ (применяется к правоотношениям, возникшим после введения в действие 4-й части ГК РФ). К правоотношениям, возникшим до введения в действие 4-й части ГК РФ, применяется Закон «Об авторском праве и смежных правах» от 09 июля 1993 года.
В этом основополагающем акте содержатся следующие положения, имеющие принципиальное значение для борьбы с компьютерным пиратством:

• программы для ЭВМ и базы данных относятся к объектам авторского права;
• автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право осуществлять и/или разрешать выпуск в свет, воспроизведение, распространение и иное использование программы для ЭВМ или базы данных. Другие лица не могут использовать программы для ЭВМ без согласия правообладателя (ст. 1229 ГК РФ).
• имущественные права на программные продукты могут быть переданы кому-либо только по лицензионному договору.
• незаконное использование программ для ЭВМ либо иное нарушение авторских прав на программы для ЭВМ влечет за собой гражданско-правовую, административную (ст. 7.12 КоАП РФ), уголовную ответственность (ст. 146 УК РФ).

Таким образом, использование программ для ЭВМ любым пользователем должно осуществляться только с согласия правообладателя.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе осуществлять ее запись в память одной ЭВМ или одного пользователя в сети, если иное не предусмотрено лицензионным соглашением с правообладателем.

Использование программных продуктов без разрешения правообладателя нарушает имущественные права на интеллектуальную собственность и, следовательно, является правонарушением.

• Международно-правовые акты, регулирующие защиту авторских прав в Российской Федерации;
• Разъяснения Высших судов;
• Уголовная ответственность;
• Административная ответственность;
• Гражданско-правовая ответственность правонарушителей;
• Меры, принимаемые таможенными органами;
• Контроль за легальностью используемого программного обеспечения при проверках финансовой деятельности предприятий;
• Какие органы и организации могут проверять соблюдение авторских прав на программное обеспечение;
• Кто может нести ответственность за нарушение авторских прав на программное обеспечение:
• Правовые основания проведения проверок;
• Рекомендации

Мы не ставили перед собой задачу подробного освещения вопросов правовой охраны авторских прав на программные продукты. Более подробную информацию, включая тексты существующих законов и нормативных актов, можно получить, например, на странице www.fips.ru/avp/docs.htm.

Международно-правовые акты, регулирующие защиту авторских прав в Российской Федерации

• Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (Бернский Союз)
• Является старейшим актом в области охраны авторских прав (09 сентября 1886 года). Неоднократно изменялась и редактировалась (Россия присоединилась к редакции 1971 года в 1994 году). Это наиболее регламентированный международный акт, обеспечивающий защиту интересов авторов в иностранных государствах (в том числе и авторские права на программы для ЭВМ в странах, где по национальному законодательству они защищаются авторским правом). В соответствии со ст. 16 Конвенции контрафактные экземпляры произведения подлежат аресту в любой стране Союза, в которой это произведение пользуется правовой охраной.
• Всемирная конвенция об авторском праве
• Разработана по инициативе ЮНЕСКО, подписана в 1952 году в Париже (к этой редакции Россия присоединилась в 1973 г.) и была пересмотрена одновременно с Бернской конвенцией 24 июля 1971 г. (к этой редакции Россия присоединилась в 1994 г.).
• Стокгольмская конвенция от 14 июля 1967 года об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС)
• Была заключена для обеспечения более эффективной защиты прав авторов и правообладателей в этой сфере. ВОИС является учреждением ООН, ответственным за функционирование международной системы защиты интеллектуальной собственности и разрабатывающим соответствующие правовые вопросы.
• В соответствии со ст. 2 Стокгольмской конвенции, понятие " интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях. ВОИС относит к интеллектуальной собственности информацию, которая может быть представлена на материальном носителе и распространена в неограниченном количестве копий. ВОИС разработаны Типовые положения по охране интеллектуальной собственности.

Разъяснения Высших судов

• Вопросы о защите авторских прав, об ответственности за нарушения авторских прав разъясняются Высшими судами. Можно выделить следующие акты, регулирующие данные вопросы:
• Постановление Пленума Верховного суда РФ № 15 от 19 июня 2006 года «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах»
• Постановление Пленума Верховного суда РФ № 14 от 26 апреля 2007 года «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских прав, смежных, изобретательных и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»
• Постановление Пленума ВС РФ № 5 и ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 года «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ»

Уголовная ответственность

Одной из важных гарантий реализации авторских прав на программы для ЭВМ является их уголовно-правовая защита.

С введением в действие с 1 января 1997 года нового «Уголовного кодекса» РФ появилась возможность привлечения к уголовной ответственности нарушителей авторских прав на программные продукты.

Статья 146 УК РФ (часть 2) предусматривает уголовную ответственность за нарушение авторского права в виде незаконного использования объектов авторского права, или в виде приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта. Наказанием за данное преступление является штраф до 200 000 рублей, или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев , либо обязательные работы на срок от 180 до 240 часов, либо лишение свободы на срок до двух лет.

Причем наказание за нарушение усугубляется в случае его совершения группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в особо крупном размере; лицом с использованием своего служебного положения, - наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового (часть 3 статьи 146 УК РФ).

В соответствии с примечанием к данной статье деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере - двести пятьдесят тысяч рублей.

Административная ответственность

В числе предусмотренных законодательством средств защиты авторских прав на программы для ЭВМ важная роль принадлежит мерам административной ответственности. Согласно п.1 статье 7.12 «Кодекса РФ об административных правонарушениях», ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, — влечет наложение административного штрафа:

• на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения;
• на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения;
• на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Статья 14.33. Недобросовестная конкуренция

Недобросовестная конкуренция, выразившаяся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг, — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц — от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.

(в ред. Федерального закона от 22.06.2007 N 116-ФЗ)

Учитывая, что в настоящее время размер МРОТ для определения штрафов составляет 100 рублей, минимальная сумма штрафа, налагаемого на юридическое лицо, составит 100 000 рублей.

Необходимо отметить, что за нарушение авторских прав наступает или административная, или уголовная ответственность в зависимости от стоимости экземпляров произведений. Одновременное наступление и административной, и уголовной ответственности за одно и тоже деяние, связанное с нарушением авторских прав, невозможно. При этом к административной ответственности может быть привлечен как гражданин, так и должностное лицо (например, руководитель) и сама организация. К уголовной ответственности привлекается физическое лицо — как правило, или генеральный директор, или системный администратор (IT-руководитель).

Вместе с тем, вне зависимости от наступления уголовной или административной ответственности правообладатель может привлечь нарушителя (юридическое лицо) к гражданско-правовой ответственности.

Гражданско-правовая ответственность правонарушителей

Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности может осуществляться, путем предъявления требования о признании права — к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нарушая тем самым интересы правообладателя; о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, — к лицу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним; о возмещении убытков — к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб; об изъятии материального носителя в соответствии — к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю; о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя — к нарушителю исключительного права.

Кроме того вместо возмещения убытков правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом.

В соответствии со ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

• в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
• в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения. Причем, в случае если правообладатель выбирает второй способ выплаты компенсации, т.е. двукратный размер стоимости экземпляра произведения, суд не вправе изменить или снизить размер компенсации по своему усмотрению. Данное положение указано в Определении ВАС РФ от 09 ноября 2009 года № ВАС – 12437/09.

Оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.

Если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, суд может принять решение о ликвидации такого юридического лица по требованию прокурора. Если такие нарушения совершает гражданин, его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке.

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

• в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
• в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

За неоднократное или грубое нарушение исключительных прав возможна ликвидация юридического лица.

Меры, принимаемые таможенными органами

Таможенные органы в пределах своей компетенции принимают меры по защите прав правообладателей на объекты интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 328 ФЗ «о таможенном регулировании в РФ от 27 ноября 2010 г.)

Таможенные органы вправе приостанавливать выпуск товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не внесенные в реестр, при обнаружении признаков нарушения прав интеллектуальной собственности и при наличии информации о правообладателе (его представителе) на территории Российской Федерации. Таможенные органы вправе запрашивать у правообладателя информацию, необходимую для осуществления указанных полномочий, При приостановлении выпуска товаров таможенные органы не позднее следующего дня после дня приостановления выпуска товаров информируют об этом правообладателя. (ст. 308 ФЗ «о таможенном регулировании в РФ от 27 ноября 2010 г).

Контроль за легальностью используемого программного обеспечения при проверках финансовой деятельности предприятий

Согласно закону в объект обложения налогом на имущество юридических лиц входит стоимость отраженных в балансе нематериальных активов. В соответствии со статьей 55 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29 июля 1998 года № 34н) «к нематериальным активам, используемым в течение длительного периода (свыше одного года) в хозяйственной деятельности и приносящим доход, относятся права, возникающие: из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и т. д.».

Согласно Приказу Минфина РФ от 13.06.95 № 49, регламентирующему правила проведения инвентаризации имущества и финансовых обязательств организаций,

«3.8. При инвентаризации нематериальных активов необходимо проверить:

• наличие документов, подтверждающих права организации на их использование;
• правильность и своевременность отражения нематериальных активов в балансе».

Нормативными актами Центрального банка РФ устанавливаются соответствующие правила учета объектов интеллектуальной собственности вкачестве нематериальных активов в банках и иных кредитных учреждениях.
Нарушение правил учета объектов налогообложения и неуплата соответствующих сумм налогов являются налоговыми правонарушениями, влекущими за ответственность в соответствии с Налоговым кодексом. Так, в соответствии со ст. 122 Налогового кодекса неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога и других неправомерных действий (бездействия) влекут взыскание штрафа в размере 20% от неуплаченных сумм налога.

Какие органы и организации могут проверять соблюдение авторских прав на программное обеспечение?

• Милиция
  • криминальная (подразделения по борьбе с налоговыми и экономическими преступлениями, специальных технических мероприятий);
  • милиция общественной безопасности (подразделения по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и административного законодательства).
• Антимонопольные органы
• Таможенные органы
• Общества защиты прав потребителей
• Сами правообладатели (в порядке обеспечения доказательств)

Кто может нести ответственность за нарушение авторских прав на программное обеспечение?

• Уголовная ответственность:
  • непосредственный нарушитель
  • должностное лицо (руководитель), в случае выявления в деятельности юридического лица нарушения авторских прав на программные продукты
• Административная ответственность:
  • непосредственный нарушитель
  • должностное лицо
  • юридическое лицо
• Налоговая ответственность:
  • должностное лицо
  • юридическое лицо
• Гражданско-правовая ответственность:
  • непосредственный нарушитель - исковое заявление подается в суд общей юрисдикции
  • юридическое лицо - исковое заявление подается в арбитражный суд, за исключением некоммерческих организаций - исковое заявление подается в суд общей юрисдикции

Правовые основы проведения проверок программного обеспечения, используемого в деятельности компаний, органами внутренних дел.

В соответствии с ФЗ «О Полиции» сотрудники полиции осуществляют оперативно-разыскную деятельность в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений в сфере нарушения авторских прав. Сотрудники полиции выполняют письменные поручения следователя, руководителя следственного органа, органа дознания о производстве отдельных следственных действий для всестороннего и полного раскрытия преступлений в сфере нарушения авторских прав.

Для выявления нарушения авторских прав на программные продукты, в частности, проводится такое оперативно-розыскные мероприятия (ОРМ), как проверочная закупка. (п. 4, ст. 6 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ).

После проведения проверки правоохранительными органами решается вопрос о возбуждении уголовного дела.

Следует учитывать, что в связи с введением в действие 4-й части Гражданского Кодекса РФ применение положений п. п. 2, 3 ст. 146 Уголовного Кодекса и ст. 7.12. КоАП стало обусловлено раскрытием соответствующих понятий и терминов в 4-й части ГК РФ. Так для квалификации деяния как «незаконного использования программных продуктов» особенно важно положение п.2 ст. 1270 ГК, в которой говорится, что использованием произведения считается воспроизведение произведения, включая запись произведения на электронном носителе, в том числе в память ЭВМ.

Это означает, что запись программы в память компьютера также является ее использованием и запись программы в память ЭВМ без разрешения правообладателя, то есть без заключения соответствующего лицензионного соглашения, является незаконным использованием программных продуктов и авторских прав на них. Исследование специалистом программного обеспечения, установленного на изъятых в рамках проведения проверки компьютеров, является основанием для последующего решения вопроса о возбуждении уголовного или административного дела.

При проверке ПО Adobe Вам достаточно предъявить все документы из таблицы:

Коробочные продукты
1. Документы, подтверждающие приобретение (чеки);
2. Лицензионные носители (диски);
3. Оригинальная упаковка (коробка).
Корпоративные лицензии (Adobe Open Options)
1. (суб) лицензионное соглашение с реселлером (TLP) или Adobe (CLP);
2. Документы, подтверждающие оплату (платежные поручения, чеки);
3. Лицензионный сертификат.

Рекомендации

Cамая первая и главная рекомендация: использовать на предприятиях лицензионное программное обеспечение.

Остальные рекомендации можно свести к следующему:

Провести на предприятии аудит используемого программного обеспечения, причем поручив эту задачу не собственным системным администраторам, а сотрудникам сторонних организаций, который специализируются на этом. Цель аудита — понимание того, какое программное обеспечение используется, есть ли среди него нелицензионные копии, чтобы в случае проведения правоохранительными органами проверки никаких неожиданностей не было.
В случае большого количества используемых компьютеров внедрить систему управления лицензиями на предприятии.
При приобретении программного обеспечения сохранять все документы об этом и даже переписку с продавцом программного обеспечения.
Решить вопрос с постановкой приобретенного программного обеспечения на бухгалтерский учет.
В обособленных подразделениях (филиалах, представительствах) или аффилированных лицах иметь нотариально заверенные документы, подтверждающие законность приобретения и использования программного обеспечения.
Иметь на предприятии уже подготовленный комплект документов, подтверждающий законность использования программного обеспечения, чтобы в случае проведения проверки немедленно предоставить документы проверяющим с целью избежания изъятия компьютеров.
Ввести строгий порядок установки программ на компьютеры, ознакомить всех работников с этим порядком и разъяснить им ответственность за незаконное использование программного обеспечения.